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《政府采購法》第二十二條要求，采購人不得以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇，《政府采購法實施條例》第二十條列出了采購人或者采購代理機構(gòu)以不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇的8種情形。除此之外，法律法規(guī)和規(guī)范性文件對采購文件中的“不合理條件”缺乏具體、明確的衡量標準。根據(jù)多年工作經(jīng)驗，筆者梳理了采購文件編制中不合理條款的表現(xiàn)形式，并提出了規(guī)避不合理條款的有效做法。
表現(xiàn)形式
筆者系統(tǒng)歸納了采購人設(shè)定不合理的條件對供應(yīng)商實行差別待遇或者歧視待遇的情形，主要表現(xiàn)為以下方面。
第一，在投標資格條件的設(shè)置上。一是提出過多、過高的資質(zhì)要求。有的項目設(shè)定了兩個及以上的特定資質(zhì)條件，有的項目二級、三級資質(zhì)即可承接，卻要求具備一級資質(zhì)，有的甚至使用國務(wù)院明令取消的資質(zhì)或各級企事業(yè)單位、各類協(xié)會頒發(fā)的資質(zhì)。二是提出過高的業(yè)績要求，超過了采購項目的規(guī)模和技術(shù)要求。三是提出過多的企業(yè)經(jīng)營狀況要求，如注冊資金規(guī)模、經(jīng)營年限、所在地域、取得銷售授權(quán)等。
第二，在技術(shù)指標的設(shè)置上。一是技術(shù)指標唯一。即所列的技術(shù)指標只有某家企業(yè)的1個品牌的產(chǎn)品滿足，即使采購人推薦了3個不同品牌，也有兩個品牌滿足不了所有的技術(shù)指標。二是設(shè)置特有的技術(shù)指標。即將采購人“心儀”的企業(yè)所特有的技術(shù)指標作為實質(zhì)性技術(shù)指標，不滿足該指標廢標，排斥實力、技術(shù)相當或產(chǎn)品類同的潛在投標人參與競爭。
第三，在商務(wù)分、技術(shù)分比重的設(shè)置上。雖然《財政部關(guān)于加強政府采購貨物和服務(wù)項目價格評審管理的通知》（財庫〔2007〕2號）明確了商務(wù)分和技術(shù)分的比重，然而，對于常規(guī)的非特殊項目，采購人會往往根據(jù)內(nèi)定或意向企業(yè)的技術(shù)、價格優(yōu)勢情況，有意將技術(shù)分或商務(wù)分的比重提高到最大限度，或事先精確調(diào)配比重，以確保意向單位的分值高于其他投標人。
第四，在技術(shù)分的設(shè)置上。一是技術(shù)分的構(gòu)成和比例分配定向。由于缺乏統(tǒng)一標準，技術(shù)分由哪幾項組成、各部分的分值比例是多少，采購人往往有著較大的自由裁量權(quán)。這也導(dǎo)致采購人按照意向企業(yè)的優(yōu)勢確定技術(shù)分內(nèi)容，或拉大特定投標人優(yōu)勢部分的分值比重，確保其技術(shù)分高于其他投標人。二是量身定制技術(shù)分的具體內(nèi)容。即采購人針對意向單位設(shè)定特有的資質(zhì)（獎勵、職稱職業(yè)、認證、信用、保密等）證書、檢測（評估）報告、專利、與政府的合作協(xié)議等分值內(nèi)容，使意向單位多得分、得高分。三是加大主要的功能性技術(shù)指標扣分。采購人設(shè)置多個只符合意向企業(yè)的主要功能性指標，對不滿足這些指標的投標人加大扣分值，提升意向單位的分值優(yōu)勢。
防范對策
除個別技術(shù)復(fù)雜、有特殊要求的非單一來源采購項目，需要根據(jù)項目具體特點和實際需要，允許適當設(shè)置特殊條件外，筆者認為，其他常規(guī)性項目的采購文件編制，可針對投標資格條件、技術(shù)指標、商務(wù)分技術(shù)分比重等內(nèi)容的設(shè)置進行規(guī)范，避免不合理條款。
一是要求投標資格條件設(shè)置與項目需求一致。資格條件設(shè)置只要符合項目的最低要求即可，讓盡量多的符合項目要求的投標人參與，達到充分競爭。不得抬高資格條件或設(shè)置過多的資質(zhì)要求，一般設(shè)計、施工、安裝項目需要的資質(zhì)不應(yīng)多于2種，不得設(shè)置注冊資金額度、經(jīng)營地域、經(jīng)營年限、產(chǎn)品授權(quán)等條件要求。
二是適當控制技術(shù)分和商務(wù)分比值的設(shè)定范圍。筆者認為，將技術(shù)分與商務(wù)分的比值控制在以下范圍內(nèi)較為合理：工程類采購項目為(0-30):(70-100)，貨物類采購項目為(50-60):(40-50)，服務(wù)類采購項目為(70-80):(20-30)。
三是單項評分項的技術(shù)分比例不能過大。除了技術(shù)性能和技術(shù)指標分（技術(shù)指標偏離需扣分）分值標準需占總分值的40%以上外，投標企業(yè)的經(jīng)營情況（如規(guī)模、經(jīng)營范圍、注冊資金、繳納稅收、設(shè)備裝備、技術(shù)人員配備等）、各種證書（認證、資質(zhì)、職業(yè)、獎勵、榮譽等）、業(yè)績、售后服務(wù)等分值，一般不應(yīng)超過總分值的10%。否則，易讓人產(chǎn)生為某一特定投標人“量身定做”招標文件之感。
四是要求提供的資質(zhì)證書應(yīng)權(quán)威、可信。資質(zhì)證書應(yīng)當與項目直接相關(guān)，且所有要求的資格資質(zhì)證書、檢測報告類要由政府部門或權(quán)威機構(gòu)頒發(fā)，或由政府部門明確授權(quán)（或法規(guī)、規(guī)范性文件規(guī)定）的直屬事業(yè)單位、行業(yè)協(xié)會頒發(fā)，并得到社會的廣泛認可。其頒發(fā)單位名稱和證書、獎項名稱應(yīng)當明確。證書和業(yè)績類的要求不宜過多。技術(shù)要素偏離要扣分的指標不能照抄產(chǎn)品說明書。一般情況下，貨物（設(shè)備）的重量尺寸、常用電壓、常用工作溫度等不能作為技術(shù)評分指標，且標記為★的實質(zhì)性廢標指標（不滿足即廢標，相當于資格條件）不宜超過2個；標記為▲的主要功能配置指標不宜超過2個，偏離后扣分不宜超過3分。
為增強實踐中的可操作性，筆者列出了《常規(guī)項目采購文件編制一般性規(guī)則（參照表）》，供業(yè)內(nèi)同行參考交流。
